企業(yè)破產進入市場化階段
廣東深圳是我國改革開放的窗口，其企業(yè)破產法治化、常態(tài)化工作一直走在全國前列。深圳市中級人民法院于1993年12月成立全國法院第一個破產審判庭以來，經歷了企業(yè)破產從政策性向市場化轉變的過程。
“2007年6月，新的企業(yè)破產法正式實施。2007年至2016年，我院共收到破產申請953件，受理565件，審結376件。”深圳中院副院長龍光偉說，據不完全統(tǒng)計，在此期間審結的破產案件中，該院共清理破產債務20849筆977.6億元，清償破產債權266.6億元。今年1月份至9月份，該院收到破產申請250件，同比增長23.8%；受理142件，同比增長24.6%。
市場化破產階段是深圳破產審判快速發(fā)展、取得長足進步的階段。在這一時期，深圳法院率先建立破產案件管理人分級管理制度、破產案件管理人援助資金制度、破產信息公開平臺，形成了相對成熟、系統(tǒng)的破產審判機制和工作模式，為全國破產審判機制的健全完善發(fā)揮了較好的先行先試、探索推動作用。
據介紹，在市場化破產方面，深圳法院一方面加強對破產企業(yè)財產的保護。監(jiān)督、指導破產管理人做好破產企業(yè)財產的接管、管理工作，依法追回破產企業(yè)財產；推行關聯公司合并清算，對財產、人員、財務、經營管理等方面嚴重混同，資產與負債無法區(qū)分的關聯企業(yè)，采取合并清算的方式，降低清算成本。另一方面，該院創(chuàng)新破產財產分配方式，著力提高破產清算效率。例如，采取現金分配、實物及其他非現金分配、記賬式提存等多種分配方式，確保破產財產公平分配、及時分配、有效分配和合理分配；積極推進破產案件繁簡分流、簡案快審機制改革，建立破產管理人援助資金制度，等等。
深圳法院將在構建破產保障體系方面繼續(xù)努力，加強破產審判專業(yè)化建設，構建破產聯動機制。同時，深圳法院還將推動出臺企業(yè)破產法實施條例和自然人破產條例，在深圳率先構建完整的破產法律制度體系。
依法保護破產程序中的金融債權
黨的十九大對今后如何建立我國現代化經濟體系提出了新要求，并強調要貫徹新的發(fā)展理念，以供給側結構性改革為主線，著力構建市場機制有效、微觀主體有活力、宏觀調控有度的經濟體制；進一步深化供給側結構性改革，把提高供給體系質量作為主攻方向，顯著增強我國經濟質量優(yōu)勢。
在11月4日召開的供給側改革法治論壇暨2017破產重組實務研討會上，圍繞“破產與金融——從對峙到融合”，“破產程序中的金融債權保護”“通過破產重組方式推進金融資產處置”“困境企業(yè)拯救的金融體系支撐”等議題引起與會人士關注。
針對商業(yè)銀行債轉股在破產重整程序中的適用，中國政法大學財稅金融法研究所所長吳日煥認為，債轉股對于盤活不良資產、扭轉破產企業(yè)重組再生等具有積極意義。對于如何有序開展市場化銀行債權轉股權，《國務院關于積極穩(wěn)妥降低企業(yè)杠桿率的意見》明確提出，以市場化法治化方式開展債轉股，以促進優(yōu)勝劣汰為目的開展市場化債轉股，鼓勵多類型實施機構參與開展市場化債轉股。“除國家另有規(guī)定外，銀行不得直接將債權轉為股權。銀行將債權轉為股權應通過向實施機構轉讓債權、由實施機構將債權轉為對象企業(yè)股權的方式實現。”
專家認為，企業(yè)破產重整中的債轉股具有雙重法律性質。一方面，從債務清償的角度講債轉股實際上是以股還債，就必須遵循破產法及相關律法中有關債務清償的行為準則；另一方面，從債權轉換為公司股份的角度看，債轉股的實質是以債權向公司出資的行為，所以其必須遵循公司法、證券法等立法中有關股東出資的規(guī)定以及商業(yè)銀行法等立法相關規(guī)定。
法律實務中，認定加速到期條款及扣款清償的效力問題普遍存在。按照規(guī)定，債轉股專項債券應設置加速到期條款。如債轉股項目的股權早于債券存續(xù)期提前變現，則由債權代理人召開債券持有人大會，經債券持有人會議通過后，可提前清償部分或全部債券本金。
銀行等金融機構在發(fā)放貸款時，為防范風險，通常會在合同中約定加速到期條款。這個條款是指按照法律規(guī)定或者當事人之間的約定，在一定條件下，合同一方當事人有權不再履行自己的義務或者另一方當事人提前履行，即合同提前結束。實踐中，除了合同約定的加速到期條款外，企業(yè)申請破產也是一種法定的加速到期情形。
“銀行對企業(yè)賬戶內資金具有壟斷性控制以及可以清償扣款的便利條件，這些都是其他債權人無法比擬的。實際操作中，這種機制有可能變成銀行討債的工具。”中國人民大學破產法研究中心主任、北京市破產法學會會長王欣新認為，最關鍵的就是如何判斷金融債權加速到期后行使破產抵消權的行為是否有效。金融機構在借貸或者存款、結算關系中處于優(yōu)勢地位，如果對于企業(yè)進入破產程序后的債權可以不加選擇地進行抵消，則會導致債務人僅有的現金被金融機構以抵消的方式劃掉，從而導致債務人破產清算的基本費用都無法支付，或者導致重整期間維持基本生產經營的流動資金都無法得以保障。這顯然違背了破產法的公平清償、保護整體債務人利益的原則。
補齊市場主體救治和退出機制短板
“企業(yè)破產法實施后的相當一段時間內，由于多種因素影響，企業(yè)破產工作的開展遇到較多困難。企業(yè)破產制度在優(yōu)化資源配置、規(guī)范市場秩序、實現市場出清等方面的作用未能充分發(fā)揮。”杜萬華說。
近年來，有關破產制度的政策法律有了新的發(fā)展。《民法總則》明確了“清算義務人”的概念，將公司的董事、理事作為清算義務人。以前，最高法院出臺的公司法司法解釋將公司股東作為清算義務主體，為避免沖擊股東有限責任制度，該規(guī)定很少使用，致使公司清算責任難以發(fā)揮作用。
“新施行的《民法總則》將公司的董事、理事作為清算義務人并通過設定罰則促使其履行清算義務，避免對股東有限責任制的沖擊，這對推動破產法發(fā)展具有重要意義。”中華全國律師協(xié)會破產與重組專業(yè)委員會主任尹正友表示，期待成立全國性的破產管理局以及破產管理人行業(yè)協(xié)會，由破產管理局作為破產管理人行業(yè)協(xié)會的主管部門，對企業(yè)破產重組提供援助、協(xié)調服務、行業(yè)監(jiān)管；同時期待對管理人履職在實體和程序上提供保護，在程序上對于管理人責任糾紛，由指定管理人履職的人民法院專屬管轄，在實體上建立合理商業(yè)判斷豁免規(guī)則，以及建立管理人執(zhí)業(yè)責任保險保障管理人履職。
如何進一步推進破產法律深入實施，補齊市場主體救治和退出機制短板？杜萬華認為，首先，全面實施企業(yè)破產制度意義重大。實施破產制度是開展企業(yè)救治，實現企業(yè)提質增效的客觀需要，也是完善社會主義市場經濟機制，補齊市場主體退出短板的客觀需要，更是完善司法工作機制，從制度上打通解決部分執(zhí)行難問題“最后一公里”的客觀需要，對人民法院審判工作整體布局至關重要。其次，推動破產審判工作常態(tài)化、規(guī)范化、法治化發(fā)展，體現在加強破產管理人隊伍建設、推進執(zhí)行案件轉入破產審查、推進破產審判專業(yè)化、切實建立破產審判三項工作機制、強化運用信息化手段提升破產程序效率、與有關政府機關共同推動完善破產配套制度、審慎化解企業(yè)互保聯保風險等七個方面。